Договор безвозмездного пользования, договор финансирования под уступку денежного требования.

В этой ситуации факторинг выполняет гарантийную функцию, а потому ответственность клиента распространяется за рамки уступленного требования. Клиент остается ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости переданного требования [7, 513 - 514].
В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства перед клиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются независимо друг о друга. При этом должник вообще не вправе требовать от финансового агента возвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкой требования, даже если клиент нарушил свои обязательства передать имущество (выполнить работы, оказать услуги) по договору с должником. Такие суммы могут быть взысканы должником непосредственно с клиента (ст.833 ГК). Однако должник приобретает право требовать возврата этих сумм с фактора, если доказано, что последний: 1) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанный в силу цессии платеж; или 2) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом его обязательств по договору с должником, требование по которому было предметом уступки.

2.2.3. Случайные условия

Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. Однако в отличие от обычных, они приобретают юридическую силу лишь в случае их включения в текст договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор будет считаться заключенным и без случайного условия.

2.3. Классификационные признаки договора

По моменту возникновения обязательств договор финансирования под уступку денежного требования может носить как реальный, так и консенсуальный характер.
Из определения договора, данного в п.1 ст.824 ГК следует, что возможно заключение четырех вариантов соглашения между клиентом и финансовым агентом. Может быть заключен: 1) реальный договор, вступающий в силу с момента осуществления финансирования и обязывающий клиента уступить требование; 2) консенсуальный договор, предусматривающий обязательства сторон по финансированию и уступке требования; 3) договор, исполняемый обеими сторонами при его заключении; 4) реальный договор, вступающий в силу с момента уступки требования и обязывающий финансового агента уплатить его стоимость контрагенту [17, 84].
.
По содержанию регулируемой договором деятельности он относится к разряду имущественных, ибо связан с оказанием финансовых услуг.
В зависимости от того, кто может требовать исполнение договора указанный договор является договором в пользу его участников, ибо правом требовать исполнения по данному договору обладают только его участники – финансовый агент и клиент.
Договор финансирования под уступку денежного требования в нашем законодательстве является взаимным и возмездным. Цель обычного факторинга – получение клиентом денежных средств в счет уступаемого им права требования. Таким образом, у каждой стороны есть свой интерес в данном правоотношении. Обе стороны договора обладают взаимными правами и обязанностями, о чем уже шла речь выше.
По основаниям заключения рассматриваемый договор относится к числу свободных.
В зависимости от юридической направленности договор о факторинге относится к категории основных.
В зависимости от определенности правового основания сделки договор факторинга относится к разряду каузальных.
Форма консенсуального договора о факторинге подчиняется общим правилам о форме сделок. Однако реальный договор о факторинге, а также уступка прав, совершаемая во исполнение консенсуального договора (последняя – за изъятиями, установленными в п.2 ст.826 ГК), должны быть совершены в той же форме, что и сделка, на которой основано уступаемое право. Это может быть простая или квалифицированная письменная форма сделки, а в установленных законом случаях – письменная форма с государственной регистрацией уступки требования. Последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
2.4. Примерный образец договора

ДОГОВОР ФИНАНСИРОВАНИЯ
ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ

«15» сентября 2006 г. Санкт-Петербург

ОАО «Банк Санкт-Петербург», именуемое далее Финансовый агент, в лице Председателя Правления А.В.Савельева, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО «Планета», именуемое в дальнейшем Клиент, в лице Генерального директора Азизова Т.И., действующего на основании Устава, с другой стороны, договорились о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в счет его денежного требования к ООО «Институт строительных проектов», именуемого далее Должник, вытекающего из предоставления Клиентом Должнику товаров на сумму 500000 (Пятьсот тысяч рублей), а Клиент уступает Финансовому агенту это денежное требование.
1.2. Взамен уступки денежного требования Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в размере 470000 (Четыреста семидесяти тысяч рублей).
1.3. Денежные требования Клиента переходят к Финансовому агенту в объеме и на условиях, существующих в момент заключения настоящего договора.

2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

2.1. Финансовый агент перечисляет на расчетный счет Клиента указанную в п.1.2. настоящего договора денежную сумму в течение 10 дней с момента вступления его в силу.
2.2. Клиент обязан передать в течение 10 дней с момента заключения настоящего договора все правоустанавливающие документы, связанные с уступаемыми денежными требованиями.
2.3. Клиент обеспечивает Финансового агента полной и достоверной информацией, имеющей отношение к уступаемому денежному требованию.
В течение 3 дней с момента подписания настоящего договора Клиент уведомляет Должника о состоявшейся сделке.
2.4. С момента вступления в силу настоящего договора Финансовый агент приобретает уступаемые по настоящему договору денежные требования и наделяется всеми правами Клиента по договорам, указанным в п.2.2. настоящего договора.
2.5. Финансовый агент не вправе переуступить денежное требование, приобретенное по настоящему договору.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

3.1. Клиент отвечает перед Финансовым агентом за действительность передаваемого денежного требования и не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником уступленного требования в случае его предъявления Финансовым агентом к исполнению.
3.2. Сторона, нарушившая обязательства, указанные в п.2.1. – 2.3. настоящего договора, уплачивает другой стороне неустойку в размере 1,5% за каждый день просрочки. За неисполнение или ненадлежащее исполнение прочих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

4. ДРУГИЕ УСЛОВИЯ

4.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до исполнения ими обязательств по нему в полном объеме.
4.2. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

5. АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

Финансовый агент
ОАО «Банк Санкт-Петербург»
Юридический адрес: 191023, Санкт-Петербург, пл. Островского, 7.
Клиент
ООО «Планета»
Юридический адрес: 191023, Санкт-Петербург, Апраксин пер., д.4, лит. А, пом.21-Н.
ИНН 7825664453 КПП 784001001
р/с 40702810335000002498 в Инвестрбанк филиал ОАО «Банк Санкт-Петербург», к/с 30101810900000000790, БИК 044030790

2.5. Финансово-правовые последствия неисполнения
или ненадлежащего исполнения договора

Имущественная ответственность по договору о факторинге зависит от его природы. В консенсуальном договоре фактор отвечает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиент соответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также по ст.827 – за действительность переданного требования. Кроме того, когда это установлено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента – за действительность предмета договора либо также за его исполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.


3. Порядок досудебного и судебного урегулирования
разногласий между сторонами

3.1. Уведомление о неисполнении обязательства

Согласно положениям ст.310 ГК недопустимым является одностороннее изменение условий договора и односторонний отказ от исполнения обязательства, кроме случаев, предусмотренных законом.
Срок исполнения обязательства определяется законом, основанием возникновения обязательства либо его существом. Различают обязательства с определенным сроком исполнения и обязательства, в которых срок определен моментом востребования. В случае, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Под разумным сроком подразумевается период времени, обычно необходимый для совершения действий, предусмотренных обязательством.
В случае невозможности исполнения обязательств одной из сторон (должником), последний может направить в адрес кредитора уведомление о невозможности исполнения договора в установленный срок с указанием соответствующих причин. Как правило, это делается во избежание штрафных санкций, предусмотренных в разделе договора об ответственности сторон.
На практике же, как правило, такое уведомление от должника не поступает. В этом случае обязательства подлежат исполнению в течение 7 дней после предъявления кредитором соответствующего требования. Этот же срок применяется и при неисполнении обязательства в разумный срок. Как правило, это уведомление о неисполнении обязательства в адрес должника оформляется в виде претензии.

3.2. Претензия

Разновидностью досудебного порядка является претензионный порядок урегулирования споров. При таком порядке кредитор в силу закона или договора обязан предъявить к должнику требование (претензию) об исполнении лежащей на нем обязанности, а должник – дать на нее ответ в установленный срок. Претензия – это письменный документ, составляемый в соответствии с требованиями федерального закона, устанавливающего претензионный порядок урегулирования данной категории споров, а в остальных случаях – в произвольной форме в соответствии с условиями договора или обычаями делового оборота. В претензии могут содержаться, например, требования об изменении или расторжении договора, исполнении предусмотренных им основных обязательств должника, о возмещении убытков, уплате неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, применении иных мер гражданско-правовой ответственности. При полном или частичном отказе должника от удовлетворения претензии или неполучении от него ответа в установленный срок кредитор вправе предъявить иск [16, 5 - 6].
С 1 июля 1995 г., когда вступил в силу Арбитражный процессуальный кодекс РФ, досудебный (в том числе претензионный) порядок урегулирования споров стал обязательным лишь для указанных в этом кодексе случаев, которые в настоящее время воспроизведены в новых АПК РФ и ГПК РФ. После введения в действие АПК РФ 1995 г. наметилась тенденция к отказу многих участников договорных отношений от использования претензионного порядка урегулирования споров в тех случаях, когда этот порядок не являлся обязательным в силу требований закона. В связи с этим возросло количество споров, передаваемых на рассмотрение в суды и арбитражные суды. Это, в свою очередь, не могло не отразиться на оперативности, полноте и качестве судебных решений.
Отметим, что установление в договоре претензионного порядка урегулирования споров и его использование весьма целесообразны. Дело в том, что судебная процедура разрешения споров достаточно длительна и связана с дополнительными материальными затратами истца, например, на оплату государственной пошлины. При этом предъявление претензии нередко имеет превентивное и пресекательное значение, побуждает должника к надлежащему исполнению лежащей на нем обязанности без обращения в суд. Поэтому можно рекомендовать предусматривать в договорах условия, вводящие претензионный порядок урегулирования споров, которые могут возникнуть в отношениях сторон. При этом необходимо помнить, что если указанный порядок установлен договором, то он должен быть обязательно реализован. В противном случае обращение в суд или арбитражный суд с иском не повлечет рассмотрения исковых требований в судебном процессе.
Претензия предъявляется в письменной форме и подписывается руководителем или заместителем руководителя организации, гражданином-предпринимателем. Претензия отправляется заказным или ценным письмом, а также с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование ее отправления, либо вручается под расписку. Претензия рассматривается в течение 30 дней со дня получения, если иной срок не установлен соглашением сторон. Ответ на претензию дается в письменной форме и подписывается руководителем фирмы или его заместителем, гражданином-предпринимателем [16, 9 - 11].
Зафиксировать факт направления претензии особенно важно, поскольку если претензионный порядок урегулирования спора предусмотрен законом или договором, в случае последующего обращения к судебной процедуре разрешения спора к исковому заявлению необходимо будет приложить доказательства соблюдения истцом претензионного порядка (п.7 ст.126 АПК РФ, ст.132 ГПК РФ). В таких случаях в самом исковом заявлении необходимо, в частности, указать сведения о соблюдении истцом досудебного (претензионного) порядка (п.8 ч.2 ст.125 АПК РФ, п.7 ч.2 ст.131 ГПК РФ).
Доказательствами соблюдения истцом претензионного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий факт ее направления (вручения) ответчику. Независимо от того, была ли претензия фактически получена адресатом, досудебный порядок будет считаться соблюденным. В исковом заявлении необходимо привести сведения о нерассмотрении спора другой стороной, неполучении ответа на претензию в установленный срок, полном или частичном отказе в удовлетворении претензии.
В случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии или неполучения в срок ответа на претензию заявитель вправе заявить уже не претензионные, а исковые требования.

3.3. Заявление в арбитражный суд

По правилам арбитражного процесса исковое заявление подается в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. Какой-либо общей или типовой формы искового заявления не существует. Закон (ст.125 АПК РФ) определяет форму искового заявления как письменную, предъявляя некоторые обязательные требования к его содержанию, которые заключаются в том, что в исковом заявлении, направляемом в арбитражный суд, должны быть указаны:
1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;
2) наименования лиц, участвующих в деле, их почтовые адреса;
3) цена иска, если иск подлежит оценке;
4) обстоятельства, на которых основаны исковые требования;
5) доказательства, подтверждающие основания исковых требований;
6) расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;
7) требования истца со ссылкой на законы, иные нормативные акты, при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;
8) сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров с ответчиком, если это было предусмотрено законом или договором;
9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;
10) перечень прилагаемых документов.
Истец при предъявлении иска обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.
К исковому заявлению должны быть приложены:
1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;
2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном порядке и в размере или право на получение льготы по уплате госпошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении ее размера;
3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;
6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;
7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если таковой был предусмотрен федеральным законом или договором;
8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного исследования можно сделать следующие выводы.
Договоры, которые рассмотрены нами в настоящей работе, имеют достаточно широкое применение в современной практике. В частности, договоры безвозмездного пользования могут возникать как между гражданами, так и между гражданами и юридическими лицами по поводу самых различных предметов – от книги до автомобиля.
Безвозмездное пользование вещью, получившее начало в системе обычных бытовых связей, постепенно вышло за эти пределы и все более стало приобретать сегодня общественный, публичный характер. Так, в частности, соответствующие отношения заняли свое место в системе отношений в области культуры. Поэтому данный договор может быть рекомендован к применению в самых разнообразных сферах гражданского оборота.
Безвозмездные отношения как таковые являются, несомненно, антитезой предпринимательских отношений. К числу договоров возмездного характера относится второй рассмотренный нами договор – финансирования под уступку денежного требования. В современном экономическом рыночном обороте, когда развитие товарно-денежных отношений достигло высокого уровня, переуступка права требования кажется уже чем-то само собой разумеющимся. Право требования в наши дни – подобно недвижимым и движимым вещам – рассматривается как самостоятельный имущественный объект. Следует, однако, отметить, что в силу специфики данного договора он не так распространен, как договор безвозмездного пользования. Между тем его значение сложно переоценить. Данный договор предоставляет возможность участникам гражданского оборота в меньшей степени зависеть от неполучения в нужный момент оборотных средств для осуществления дальнейшей деятельности.
Отметим также, что при составлении и рассмотренных в данной работе, и других договоров, используемых в хозяйственной практике, особое внимание нужно уделять четкому формулированию условий договора, основанному на положениях законодательства, детальному определению положений об ответственности сторон и тех мерах, которые будут применены к каждой из них в случае нарушения взятых на себя обязательств. Целесообразно также более подробно прописывать в договорах процедуру урегулирования споров, возникающих между сторонами, особенно в досудебном порядке. Это позволит избежать многих проблем во взаимоотношениях между контрагентами по сделке, способствует увеличению взаимного доверия, стабилизирует отношения делового оборота. В целом, чем больше вопросов, по которым мнения сторон могут расходиться, останется неурегулированным в тексте договора, тем больше вероятность возникновения споров по поводу толкования тех или иных его положений.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

I. НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ

1. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 02.03.2006).
2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 27.07.2006).
3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 27.12.2005).
4. Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ (с изменениями от 31.12.2005).
5. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1 (в ред. от 27.07.2006).

II. МОНОГРАФИИ И СТАТЬИ

1. Агафонова Н. Финансирование под уступку денежного требования//Хозяйство и право. – 2000. - № 6. – С.111 – 116.
2. Агафонова М.Н. Аренда, лизинг, безвозмездное пользование. – М.: ЗАО «Юстицинформ», 2005. – 160 с.
3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. – 2-е изд. – М.: Статут, 2005. – 842 с.
4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. – 2-е изд. – М.: Статус, 2005. – 800 с.
5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. – М.: Статут, 2002. – 1038 с.
6. Гражданское право: Учебник. В 3-х томах. Т.1/Отв.ред.А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. – 6-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2005. – 776 с.
7. Гражданское право: Учебник. В 3-х томах. Т.2/Отв.ред.А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: Проспект, 2006. – 848 с.
8. Гражданское право: Учебник/Под ред.В.В.Залесского. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002. – 704 с.
9. Гуев А.Н. Гражданское право: Учебник. В 3-х томах. Т.1. – М.: ИНФРА-М, 2004. – 457 с.
10. Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовые договоры в России: Общие положения: Курс лекций. – М.: Юрид.лит., 2002. – 224 с.
11. Коммерческие сделки: теория и практика/Под обще.ред.М.Н.Илюшиной. – М.: РПА МЮ РФ, 2005. – 266 с.
12. Котов Б.А. Защита прав предпринимателей. Договорные обязательства. – М.: ПРИОР, 2004. – 224 с.
13. Новоселова Л.А. Сделки уступки права требования в коммерческой практике. Факторинг. – М.: Статут, 2003. – 494 с.
14. Подхолзин Б.А. Договоры, обязательства, сделки: Юридический комментарий. Судебная практика. Образцы договоров. – М.: Изд-во «Ось-89», 2002. – 592 с.
15. Почуйкин В.в. Уступка права требования: основные проблемы применения в современном гражданском праве России. – М.: Статут, 2005. – 203 с.
16. Разрешение договорных споров: Комментарии, образцы претензий и исковых заявлений/Под ред.М.Ю.Тихомирова. – М.: Изд-во М.Ю.Тихомирова, 2006. 157 с.
17. Шевченко Е.Е. Договор финансирования под уступку денежного требования в системе гражданского права Российской Федерации. – М.: Изд-во «Ось-89», 2005. – 336 с.




1 С принятием ГК давний спор о том, можно ли применять термин «ссуда» к заемным отношениям, наконец, разрешен. Ссуда отныне может быть названием только договора безвозмездного пользования индивидуально определенной вещью, который предполагает возврат той же самой вещи. В тех же случаях, когда законодательство по инерции использует слово «ссуда» в значении займа, к таким отношениям следует применять нормы о договорах займа, а не ссуды.
1 Вывод о том, что ссудополучатель способен быть владельцем вещи вытекает из систематического толкования норм об аренде и о ссуде. Хотя в определении договора ссуды (ст.689 ГК), в отличие от аренды (ст.606 ГК), ничего не сказано о передаче вещи во владение ссудополучателя, сама передача – и с объективной, и с субъективной стороны – никакими отличиями не обладает и должна сопровождаться переходом владения.
1 Подобные договоры организация может заключать со своими работниками. В этом случае фирма сможет производить ремонт транспортного средства, списывать ГСМ по нормам, установленным в организации, производить замену запчастей и автошин за свой счет, поскольку обязанность содержать вещь, полученную в безвозмездное пользование, и нести расходы по ее эксплуатации возложена на ссудополучателя (ст.695 ГК). Если заключен договор безвозмездного пользования транспортным средством со своим сотрудником, то компенсацию за использование личного автотранспорта ему выплачивать не нужно.
1 Доверенность на управление автомобилем необходима только в том случае, когда им будет управлять не его собственник, а другой работник организации (например, водитель). Если же автомобилем будет управлять его собственник, то необходимо сделать соответствующий приказ по организации и вменить обязанности по управлению автомобилем сотруднику – собственнику этого автомобиля (ссудодателю по договору). Целесообразно внести соответствующие изменения и в должностную инструкцию работника.
1 Термин «факторинг» является российской транскрипцией английского слова factoring, означающего разновидность агентирования. Соответственно фактор (factor) – финансовый агент, комиссионер. В целях простоты изложения далее понятия «факторинг» и «финансирование под уступку денежного требования» будут употребляться в качестве равнозначных. Помимо факторинга принято выделять также форфейтинг (от французского forfait или английского forfeit), который по своей сути очень близок первому и означает перевод на финансового агента (покупателя векселя, или форфейтера) прав по векселю. При этом форфейтер отказывается от возможности обратного требования к продавцу (клиенту). Представляется, что глава 43 ГК вполне может применяться и к форфейтинговым операциям с теми поправками, которые вносит вексельное законодательство.
2 К числу специальных источников права, посвященных данному институту, следует также отнести конвенцию УНИДРУА по международному факторингу 1988 г. Хотя она и не подписана Россией, но, безусловно, стала ориентиром при подготовке норм ГК о факторинге.












41